En una escandalosa ampliación de su autoridad, el Servicio de Inmigración y Control de Aduanas ahora autoriza a sus agentes a arrestar a cualquier persona que sospechen que es indocumentada, incluso si los agentes no tienen una orden judicial y la persona no presenta riesgo de fuga.
La directiva, contenida en un memorando obtenido por The New York Times, revierte la política de larga data de ICE y efectivamente deja vacío el requisito de la orden judicial. La nueva política sigue a otro memorando legalmente insostenible que supuestamente permitía a los agentes de ICE ingresar a las casas de presuntos inmigrantes indocumentados sin una orden judicial. Muestra que ICE no sólo aprovecha las lagunas legales para llevar a cabo redadas masivas. Más bien, revela una agencia que está tratando activamente de cambiar el panorama legal y transformarse en una fuerza policial todopoderosa.
La ley federal sólo permite que ICE realice arrestos sin orden judicial en dos circunstancias. El primer caso es cuando un agente observa que alguien cruza activamente la frontera ilegalmente. Este escenario no es relevante para los actuales espacios ICE que se desarrollan en ciudades alejadas de la frontera.
La segunda situación en la que la ley permite un arresto sin orden judicial, y que se aborda en el nuevo memorando, es cuando un oficial de ICE “tiene motivos para creer” que alguien está en Estados Unidos sin autoridad legal y es “probable que huya antes de que se pueda obtener una orden judicial para él”.
Como incluso ICE ha tenido que admitir, el término “razón para creer” en la ley significa que el agente debe tener causa probable para creer que la persona es indocumentada. Esta norma, tomada del contexto del arresto penal, parece proteger los derechos del individuo.
Pero en un fallo en su presentación de emergencia en septiembre pasado, la Corte Suprema de Estados Unidos socavó catastróficamente esas protecciones al permitir controles en las calles sólo sobre la base de una “sospecha razonable”, es decir, una causa menos que probable. En una opinión separada del juez Brett Kavanaugh, la sospecha razonable se amplió para incluir factores como la apariencia latina y el habla hispana.
“Probablemente escapó”
Eso nos lleva al nuevo memorando sobre si los agentes de ICE pueden detener a la persona detenida. Hasta ahora, la práctica tradicional de ICE ha sido permitir arrestos sin orden judicial sólo si los agentes determinaban que la persona detenida presentaba riesgo de fuga, lo que significa que era poco probable que se presentara a una audiencia judicial. Y hasta ahora, ICE ha reconocido que esta regla era necesaria por el requisito de la ley de que alguien “probablemente se haya fugado” antes de poder ser arrestado sin una orden judicial. Por lo tanto, en la práctica era relativamente inusual que los agentes de ICE realizaran un arresto sin una orden judicial.
El nuevo memorando cambia fundamentalmente el significado de las palabras “probablemente escapó”. Sostiene que es probable que una persona que ha sido detenida huya si es “poco probable que esté en el lugar” hasta que se pueda obtener una orden judicial. Dado que casi todo el mundo evitaría el arresto de ICE si pudiera (al menos en las circunstancias actuales), de esta interpretación se deduce que cualquier persona detenida por ICE “es probable que huya” y, por lo tanto, puede estar sujeta a arresto sin una orden judicial.
El memorando decía que la posición anterior de ICE sobre el significado de la ley era “infundada” e “incorrecta”. Pero es la nueva interpretación la que es infundada y errónea. Según la interpretación de ICE, no habría razón alguna para exigir que se emita una orden judicial porque, según la nueva teoría, los agentes de ICE pueden arrestar efectivamente a cualquiera que no se quede una vez detenido. En otras palabras, la nueva interpretación del ICE convierte la ley en letra muerta.
Me doy cuenta de que todos estos detalles técnicos legales son muchos. Déjame decirlo. Según el nuevo memorando, los agentes de ICE pueden detener a cualquier persona que crean que es indocumentada basándose en factores como la apariencia étnica, el idioma y el lugar donde se encuentra cuando lo detienen. Una vez que lo detengan, pueden alegar que existe una causa probable de que usted sea indocumentado (por ejemplo, porque no tiene prueba de ciudadanía con usted). Entonces, los agentes pueden arrestarlo fácilmente sin una orden judicial.
Acciones horribles
El paquete general equivale a una amplia autorización para que los agentes de ICE deambulen por las calles, apresen prácticamente a quien quieran y los arresten y detengan.
Estas prácticas no son sólo antiestadounidenses. La cuestión es que son claramente ilegales según el sistema jurídico actual. El requisito de la ley de una orden de arresto de ICE tiene como objetivo servir como salvaguardia exactamente contra el tipo de redadas masivas y no especificadas que ICE está llevando a cabo actualmente.
Asimismo, la exigencia de una orden judicial antes de ingresar a un domicilio es una protección fundamental de la libertad individual.
La buena noticia sobre los intentos de ICE de eludir la ley es que terminarán en los tribunales. Los tribunales deben confirmar que la ley significa lo que dice: “Probabilidad de fuga” significa que ICE no puede detener a una persona sin una orden judicial a menos que exista riesgo de fuga. La interpretación judicial de la ley federal es una piedra angular para preservar el estado de derecho. Las acciones de ICE son aterradoras y deberían serlo, pero la ley sigue siendo una de las herramientas que pueden usarse para contrarrestar el descenso a un estado policial.
Noah Feldman es columnista de opinión de Bloomberg y profesor de derecho en la Universidad de Harvard. ©2026 Bloomberg. Distribuido por la agencia Tribune Content.
